Оспариваемым решением налоговый орган доначислил НДС в связи с неправомерным применением предпринимателем освобождения на основании подп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ, согласно которому операции по реализации жилых помещений освобождаются от налогообложения НДС. 

Полагая, что факт использования жилого помещения в предпринимательских целях правового значения не имеет, и доначисление НДС осуществлено не в соответствии с нормами налогового законодательства, индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд. 

Суды первой и апелляционной инстанций признали доначисление НДС с реализации объекта недвижимости (квартиры) правомерным.

Как следует из п. 2 ст. 15 Жилищного кодекса РФ, жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства).

Следовательно, освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное подп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ, применяется при осуществлении операций по реализации жилых помещений, к которым отнесены объекты недвижимого имущества, пригодные для постоянного проживания граждан.

В ходе мероприятий налогового контроля установлено, что квартира, переданная предпринимателем в аренду, фактически использовалась для размещения зоомагазина «Лапки и Ушки».

Арбитражный суд Дальневосточного округа в постановлении от 10.08.2022 № Ф03-2729/2022 согласился с выводами судов о том, что факт регистрации данного объекта как жилого помещения в рассматриваемом случае для применения освобождения от уплаты НДС в порядке подп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ является недостаточным. Фактическое использование данного объекта указывает на то, что он не может быть отнесен к жилым домам или жилым помещениям в целях налогообложения, соответственно, реализация данного объекта не подпадает под случай, указанный в подп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ.